【典型案例】

張某，中共黨員，2008年1月至2012年5月任某縣交通運(yùn)輸局副局長(zhǎng)，2012年5月至2014年9月任某縣拆遷辦主任，2014年至2017年任某縣教育局副主任科員。

2008年5月，張某收取A建筑公司5萬(wàn)元現(xiàn)金，幫助該公司取得某省道維修承包權(quán)。2013年6月，張某通過(guò)增加拆遷房屋面積方式，套騙5000元拆遷款。2014年9月，張某套騙拆遷款問(wèn)題被該縣紀(jì)委查處，張某因此受到黨紀(jì)政紀(jì)處分，違紀(jì)款被追回。2017年底，張某收取夏某6萬(wàn)元現(xiàn)金，幫助其經(jīng)營(yíng)的幼兒園取得資格，并通過(guò)虛開(kāi)發(fā)票貪污公款3萬(wàn)元。2018年，該縣紀(jì)委監(jiān)委對(duì)張某立案審查調(diào)查。

【分歧意見(jiàn)】

針對(duì)該案中張某貪污受賄犯罪行為的追訴期限和累計(jì)數(shù)額產(chǎn)生不同意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，張某在不同部門任職期間，利用職務(wù)便利，多次貪污、受賄，這些行為屬于連續(xù)狀態(tài)，應(yīng)以貪污受賄的累計(jì)金額進(jìn)行追訴。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，2014年9月，張某已受到相應(yīng)黨紀(jì)政紀(jì)處分，且贓款被追回，該貪污違法行為已被處理，不應(yīng)再追究該行為的責(zé)任。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，張某收受A建筑公司賄賂，過(guò)了九年之后又收受夏某賄賂，兩者時(shí)間相差較遠(yuǎn)，不應(yīng)認(rèn)定為受賄持續(xù)行為，張某收取A建筑公司5萬(wàn)元賄賂已過(guò)追訴期限。張某于2013年和2017年的兩筆貪污行為應(yīng)認(rèn)定為持續(xù)行為，且行為均未被刑事處罰，因此，應(yīng)就張某貪污共計(jì)3.5萬(wàn)元和收受夏某賄賂6萬(wàn)元的行為立案調(diào)查。

【評(píng)析意見(jiàn)】

筆者同意第三種意見(jiàn)。

（一）關(guān)于張某第一次受賄行為追訴期限的認(rèn)定

刑法第八十七條明確規(guī)定，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，追訴期限為五年；法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，追訴期限為十年；法定最高刑為十年以上有期徒刑的，追訴期限為十五年；法定最高刑為無(wú)期徒刑、死刑的，追訴期限為二十年。同時(shí)，刑法的第八十八條也對(duì)不受追訴期限限制的情形作出明確規(guī)定，其中在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘咴谌嗣穹ㄔ菏芾戆讣院螅颖軅刹榛蛘邔徟械模皇茏吩V期限的限制。

就本案而言，張某于2008年5月受賄5萬(wàn)元，直至2018年才被發(fā)現(xiàn)，根據(jù)刑法規(guī)定，張某受賄5萬(wàn)元的最高刑不滿五年有期徒刑，其間張某未被立案?jìng)刹椋瑥埬呈苜V5萬(wàn)元的行為已過(guò)追訴期間。需要指出的是，張某后來(lái)又于2017年受賄6萬(wàn)元，根據(jù)刑法第八十九條規(guī)定，犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算；本案中，張某2008年受賄行為與2017年受賄行為是否系連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，是認(rèn)定張某受賄行為追訴時(shí)效的關(guān)鍵所在。

在刑法理論上，連續(xù)犯是指基于一個(gè)概括故意，反復(fù)實(shí)施數(shù)個(gè)可以獨(dú)立構(gòu)成相同罪名的犯罪。筆者認(rèn)為，認(rèn)定犯罪連續(xù)狀態(tài)應(yīng)須同時(shí)具備以下幾個(gè)條件：一是主觀上須出于一個(gè)概括的犯罪故意，二是客觀上行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)相同罪名的犯罪行為，三是數(shù)個(gè)犯罪行為之間必須連續(xù)。實(shí)踐中，判斷犯罪行為是否連續(xù)，主要基于對(duì)行為人主觀故意和犯罪行為時(shí)間跨度上的認(rèn)定。本案中，張某雖然兩次受賄主觀故意相同，但時(shí)間跨度長(zhǎng)達(dá)九年，明顯超過(guò)了連續(xù)期間，兩次受賄行為非連續(xù)狀態(tài)。

此外，刑法第八十九條還規(guī)定，在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計(jì)算。張某第一次受賄后在追訴期限內(nèi)沒(méi)有犯罪，該款對(duì)張某也不適用。因此，對(duì)張某第一次受賄行為應(yīng)不予追訴，但應(yīng)依據(jù)黨紀(jì)政務(wù)處分有關(guān)規(guī)定，與其他行為一并追究其責(zé)任，并對(duì)相關(guān)涉案款物予以追繳。

（二）關(guān)于張某貪污數(shù)額的認(rèn)定

刑法第三百八十三條第二款規(guī)定，對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。該款中所謂“未經(jīng)處理”，應(yīng)為未經(jīng)過(guò)刑事處罰。刑事處罰指的是違反刑法，應(yīng)當(dāng)受到的刑法制裁。我國(guó)的刑事處罰包括主刑和附加刑兩部分。主刑有：管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑和死刑。附加刑有：罰金、剝奪政治權(quán)利和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；此外還有適用于犯罪的外國(guó)人的驅(qū)逐出境。犯罪輕微的，人民法院可以判決免予刑事處罰。

黨紀(jì)嚴(yán)于國(guó)法。黨員干部違法犯罪必先違紀(jì)，紀(jì)律處分是黨自我凈化的有力措施，對(duì)黨員干部違法行為作出先行處理，是全面從嚴(yán)治黨的必然要求。就黨內(nèi)處分來(lái)說(shuō)，其本身是黨內(nèi)的處理措施，而并非刑事處罰。毋庸置疑，張某在2014年雖受到相應(yīng)黨紀(jì)處分，且贓款被追回，但不應(yīng)認(rèn)定該筆貪污行為已受到刑事處理，而張某此后再次貪污，應(yīng)將該筆貪污數(shù)額與后續(xù)貪污數(shù)額累計(jì)進(jìn)行刑事處罰。

隨著《刑法修正案（九）》等法律法規(guī)的出臺(tái)，貪污、受賄案件的量刑標(biāo)準(zhǔn)提高，而與此對(duì)應(yīng)的追訴時(shí)效也發(fā)生較大變化。監(jiān)委在行使調(diào)查職權(quán)時(shí)，必須認(rèn)真審核案件證據(jù)材料，既要調(diào)查清楚違法犯罪事實(shí)，更要核實(shí)清楚犯罪行為追訴期限，防止錯(cuò)誤追訴現(xiàn)象的發(fā)生。（蔡亞）