【基本案情】

案例一 張某，中共黨員，B市教育局副局長。洪某，B市C區(qū)教育局局長。2016年8月，張某為幫助朋友趙某的子女違規(guī)擇校，找到洪某，讓其違規(guī)將趙某的女兒安排入學(xué)，事后張某收受趙某1萬元。

案例二 李某，中共黨員，A區(qū)國稅局征管科科長。孫某，某國有水力發(fā)電公司經(jīng)理。2016年4月，李某對該公司違規(guī)問題處罰時，趁機要求孫某將其戰(zhàn)友郝某之子安排在該公司。事后郝某送給李某3萬元。

案例三 錢某，中共黨員，D省財政廳主管社會保障處（主管民政廳行政經(jīng)費的撥付工作）的副廳長。曉某，D省民政廳廳長。2017年3月，錢某為幫助大學(xué)同學(xué)胡某女兒調(diào)轉(zhuǎn)工作，找到曉某，曉某將其安排在民政廳辦公室工作。錢某收受胡某2萬元。

【處理建議】

案例一中，張某利用職務(wù)上有隸屬關(guān)系的下級國家工作人員的職權(quán)，非法收受他人財物，為他人謀取利益，依據(jù)2016年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）的規(guī)定，張某收受1萬元，構(gòu)成一般受賄違法行為，不涉嫌受賄犯罪問題。依據(jù)黨紀(jì)處分條例第二十八條的規(guī)定，追究張某的黨紀(jì)責(zé)任。依據(jù)監(jiān)察法第四十五條的規(guī)定，給予張某政務(wù)處分。

案例二中，李某利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益，依據(jù)《解釋》的規(guī)定，李某收受郝某3萬元，涉嫌受賄犯罪問題。屬于公職人員的中共黨員嚴(yán)重違反黨紀(jì)涉嫌犯罪的情況。依據(jù)《公職人員政務(wù)處分暫行規(guī)定》第七條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由黨組織先作出黨紀(jì)處分決定，即依據(jù)黨紀(jì)處分條例第二十七條的規(guī)定，追究李某的黨紀(jì)責(zé)任，給予黨紀(jì)重處分。依據(jù)《公職人員政務(wù)處分暫行規(guī)定》第八條的規(guī)定，監(jiān)察機關(guān)對公職人員中的中共黨員給予政務(wù)處分，一般應(yīng)當(dāng)與黨紀(jì)處分的輕重程度相匹配。因此，監(jiān)察機關(guān)依據(jù)監(jiān)察法第四十五條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予李某政務(wù)重處分。監(jiān)察機關(guān)制作起訴意見書，移送人民檢察院依法審查、提起公訴，依法追究李某的刑事責(zé)任。

案例三中，錢某利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益，依據(jù)《解釋》的規(guī)定，錢某收受胡某2萬元，構(gòu)成一般受賄違法行為，不涉嫌受賄犯罪問題。依據(jù)黨紀(jì)處分條例第二十八條的規(guī)定，追究錢某的黨紀(jì)責(zé)任。依據(jù)監(jiān)察法第四十五條的規(guī)定，給予錢某政務(wù)處分。

【評析意見】

實踐中，對利用職務(wù)上便利中的有“隸屬關(guān)系”“制約關(guān)系”的其他國家工作人員的職權(quán)等情形受賄行為，如何準(zhǔn)確認(rèn)定，是經(jīng)常遇到且必須厘清的問題。

（一）張某等三人違反國家法律法規(guī)規(guī)定，張某、錢某屬于一般受賄違法行為，李某涉嫌受賄犯罪問題

受賄罪在客觀方面是利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。利用職務(wù)上的便利是構(gòu)成受賄罪的前提條件。根據(jù)最高人民法院2003年11月印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》），“刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的‘利用職務(wù)上的便利’，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的職權(quán)”。這包括以下兩種情況：一是利用本人職權(quán)，即利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某項公務(wù)的職權(quán)。二是利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的職權(quán)。

結(jié)合實踐，筆者認(rèn)為，“隸屬關(guān)系”是縱向制約關(guān)系，是指單位內(nèi)部國家工作人員之間或者上下級單位國家工作人員之間的管理和被管理、領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。“制約關(guān)系”是橫向制約關(guān)系，是指行為人雖不直接領(lǐng)導(dǎo)、管理其他國家工作人員，但其職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力能夠派生出對其他國家工作人員的職務(wù)利害影響和相關(guān)約束力。

進(jìn)而，利用職務(wù)上的“制約關(guān)系”包括兩類情形：一是利用職務(wù)上“現(xiàn)行具體職務(wù)行為”的職權(quán)，二是利用職務(wù)上“現(xiàn)有職務(wù)權(quán)限”的職權(quán)。前者如案例二中李某，在對該公司違規(guī)問題處罰時，也就是李某在現(xiàn)行具體職務(wù)行為中，要求孫某將其戰(zhàn)友郝某之子安排在該公司。后者是指行為人沒有“現(xiàn)行具體職務(wù)行為”，但是被利用的其他國家工作人員相關(guān)事務(wù)在該行為人“現(xiàn)有職務(wù)權(quán)限”范疇內(nèi)。譬如，案例三中，錢某主管民政廳行政經(jīng)費的撥付工作，錢某的現(xiàn)有職務(wù)權(quán)限在客觀上能夠產(chǎn)生對民政廳在行政經(jīng)費撥付方面的制約。

應(yīng)當(dāng)注意，單位與單位之間的制約關(guān)系，與單位之間國家工作人員之間的制約關(guān)系是不同的。在認(rèn)定制約關(guān)系時，單位權(quán)限是認(rèn)定個人權(quán)限的前提，在此基礎(chǔ)上，要根據(jù)行為人現(xiàn)有職務(wù)權(quán)限進(jìn)行具體判斷認(rèn)定。

應(yīng)當(dāng)強調(diào)的是，依據(jù)上述《紀(jì)要》規(guī)定，擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬自己主管的下級部門的國家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”為他人謀取利益。

（二）利用職務(wù)上的便利中的“制約關(guān)系”與“利用職權(quán)或者地位形成的便利條件”的區(qū)別

利用刑法第三百八十五條第一款規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利”中“制約關(guān)系”的受賄行為與刑法第三百八十八條規(guī)定的“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的受賄行為，均是行為人通過其他國家工作人員的職務(wù)行為為請托人謀取利益，但兩者是有區(qū)別的。根據(jù)《紀(jì)要》，后者是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等，行為人與其他國家工作人員之間是平等的關(guān)系，其他國家工作人員所以為行為人行事，一般是為了互相利用。而利用職務(wù)上的便利中的“制約關(guān)系”強調(diào)的是行為人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力能夠派生出對其他國家工作人員的職務(wù)利害影響和相關(guān)約束力。

利用具有“制約關(guān)系”的其他國家工作人員職權(quán)的受賄行為，應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法第三百八十五條的規(guī)定，定罪處罰。“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取的必須是不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，才構(gòu)成受賄。應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法第三百八十八條的規(guī)定，定罪處罰。（劉凱）