【典型案例】

杜某某，中共黨員，某縣公安局刑警大隊(duì)原大隊(duì)長(zhǎng)，2014年退休。2015年9月，張某某因涉嫌非法持有毒品被該縣公安局查獲，隨后，張某某家屬找到杜某某，希望其能幫忙打聽(tīng)案情并設(shè)法減輕張某某的刑罰，當(dāng)場(chǎng)送給杜某某12萬(wàn)元作為“辛苦費(fèi)”。杜某某收錢(qián)后找縣公安局的同事打聽(tīng)案情，積極協(xié)調(diào)。但事情最終“沒(méi)辦成”，張某某被縣人民法院判處有期徒刑10年。張某某家屬送的12萬(wàn)元被杜某某全部用于個(gè)人開(kāi)支。

2018年3月，縣紀(jì)委監(jiān)委接到舉報(bào)，反映杜某某退休后以能為他人協(xié)調(diào)案件為由，收受他人錢(qián)物?？h紀(jì)委監(jiān)委對(duì)杜某某立案審查調(diào)查并查明了其嚴(yán)重違紀(jì)違法事實(shí)。

【分歧意見(jiàn)】

本案中，對(duì)于杜某某作為受賄罪主體是否適格，其行為是否構(gòu)成受賄罪以及對(duì)其行為如何定性產(chǎn)生了分歧。

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，“利用職務(wù)上的便利”是構(gòu)成受賄罪的必備要件，杜某某已經(jīng)退休，不再有職務(wù)，且刑法第三百八十五條只規(guī)定“利用職務(wù)上的便利”，沒(méi)有規(guī)定“利用過(guò)去職務(wù)上的便利”，對(duì)前者不能隨意擴(kuò)大解釋?zhuān)虼硕拍衬巢⒉荒艹蔀槭苜V罪的犯罪主體，其行為不構(gòu)成受賄罪。但其收受他人錢(qián)財(cái)，為他人謀取不正當(dāng)利益，違反了廉潔紀(jì)律，應(yīng)給予開(kāi)除黨籍處分。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，杜某某雖然已經(jīng)退休，但其原來(lái)的職務(wù)和地位形成的關(guān)系及影響還在，實(shí)際上還有“余權(quán)”。這種影響可以視為原職務(wù)的延續(xù)，因此杜某某是適格的受賄罪犯罪主體，加上其客觀上有收受他人12萬(wàn)元，幫助他人打聽(tīng)案情、積極協(xié)調(diào)的行動(dòng)，因此其行為構(gòu)成受賄罪，應(yīng)給予其開(kāi)除黨籍處分并移送檢察機(jī)關(guān)審查起訴。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，杜某某已經(jīng)退休，不再有職務(wù)，“利用職務(wù)上的便利”不能成立，因此杜某某并非適格的受賄罪犯罪主體，其行為不構(gòu)成受賄罪。但杜某某作為退休國(guó)家工作人員，找原單位同事打聽(tīng)案情、從中協(xié)調(diào)，符合刑法第三百八十八條之一“利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件”，可以依照利用影響力受賄罪定罪處罰，給予其開(kāi)除黨籍處分后移交檢察機(jī)關(guān)審查起訴。

【評(píng)析意見(jiàn)】

筆者同意第三種觀點(diǎn)。本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于離退休國(guó)家工作人員能否成為受賄罪的適格主體，以及對(duì)國(guó)家工作人員離退休之后收受或索取他人財(cái)物，為他人謀取不正當(dāng)利益的行為如何定性。

一、一般情況下離退休國(guó)家工作人員不能成為受賄罪犯罪主體

根據(jù)刑法規(guī)定，受賄是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。犯罪主體是特殊主體，即“國(guó)家工作人員”。刑法第九十三條規(guī)定，“本法所稱(chēng)國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人?！币粋€(gè)重要前提是“從事公務(wù)”。離退休國(guó)家工作人員離開(kāi)原工作崗位，沒(méi)有職務(wù)，不是刑法中所稱(chēng)的國(guó)家工作人員。

再者，受賄罪所侵犯的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。離退休國(guó)家工作人員利用其原職務(wù)或者地位形成的便利條件，收受或者索取請(qǐng)托人財(cái)物，為請(qǐng)托人謀取利益，其行為的社會(huì)危害性主要體現(xiàn)在對(duì)社會(huì)風(fēng)氣造成不良影響，但沒(méi)有直接侵害職務(wù)行為的廉潔性。因此，離退休國(guó)家工作人員一般情況下不是受賄罪的適格主體。

二、國(guó)家工作人員離退休之后收受或索取他人財(cái)物，為他人謀取不正當(dāng)利益的行為構(gòu)成利用影響力受賄罪

根據(jù)刑法第三百八十八條之一，離職的國(guó)家工作人員利用其原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請(qǐng)托人財(cái)物數(shù)額較大或有其他較重情節(jié)的，構(gòu)成利用影響力受賄罪。

本案中，杜某某已經(jīng)退休，但他曾是縣公安局刑警大隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)，現(xiàn)職的縣公安局工作人員多為其同事或下屬。杜某某正是利用了以前職權(quán)和地位形成的便利條件，為他人謀取不正當(dāng)利益，找縣公安局工作人員打聽(tīng)案情、協(xié)調(diào)辦事，企圖減輕張某某的刑罰，并收受請(qǐng)托人12萬(wàn)元，構(gòu)成利用影響力受賄罪。

三、離退休人員可以成為受賄罪犯罪主體的幾種特殊情況

值得注意的是，一些特殊情況下，離退休國(guó)家工作人員可以成為受賄罪的犯罪主體。

一種情況是行為人離退休前利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益，在其離職后收受請(qǐng)托人財(cái)物。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財(cái)物行為如何處理問(wèn)題的批復(fù)》，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，并與請(qǐng)托人事先約定，在其離職后收受請(qǐng)托人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。這種情況下雖然“辦事”和“收錢(qián)”中間的時(shí)間間隔較長(zhǎng)，但本質(zhì)上還是權(quán)錢(qián)交易，“辦事”和“收錢(qián)”行為之間構(gòu)成因果關(guān)系，約定離職后收錢(qián)，是為了逃避懲處而采取的手段。

第二種情況是離退休人員被重新聘用，依法從事公務(wù)，在從事公務(wù)期間收受或者索取請(qǐng)托人財(cái)物，為請(qǐng)托人謀取利益。這種情況因離退休人員實(shí)際擁有一定的職務(wù)，從事具體的公務(wù)，重新?lián)碛辛斯珯?quán)力，改變了離退休狀態(tài)，故可以成為受賄罪的犯罪主體。

第三種情況是離退休國(guó)家工作人員與在職國(guó)家工作人員串通，利用在職國(guó)家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益，共同收受他人財(cái)物。這種情況下離退休國(guó)家工作人員可以構(gòu)成受賄罪的共犯，以受賄罪論處。

總之，實(shí)踐中的情況千變?nèi)f化，判斷離退休人員能否成為受賄罪主體時(shí)，要具體問(wèn)題具體分析，關(guān)鍵看行為人為他人辦理請(qǐng)托事項(xiàng)時(shí)是否從事公務(wù)，是否擁有公權(quán)力，“辦事”和“收錢(qián)”之間是否構(gòu)成因果關(guān)系。（劉一霖）